Закон о фидуции от 19 февраля 2007 года ввел раздел XIV «Фидуция» в Гражданский кодекс Франции.
Институт фидуции был введен во Франции в 2007 году. Принимая во внимание его особенности, в сравнении, например, с англосаксонским трастом (trust) и российским доверительным управлением (DU), в данной заметке мы будем ссылаться на него под его французским названием фидуция.
Согласно статье 2011 Гражданского кодекса Франции (GCF), фидуция — это сделка, посредством которой один или несколько учредителей передают активы (существующие или которые будут приобретены в будущем) или их часть доверительному управляющему (фидуциарию), который отделяет их от своей собственности для осуществления действия в интересах одного или нескольких бенефициаров с заранее определенной целью.
В то же время, на балансе фидуциария существует так называемая отдельная собственность. В этом фидуция похожа на траст, но отличается от DU, в котором нет передачи права собственности. Однако фидуция — это не абсолютная передача права собственности, а условная и целенаправленная. Весь правовой режим фидуции, тщательно разработанный французским законодателем, направлен на эффективную защиту прав учредителя и бенефициара.
Прежде чем изложить правовой режим фидуциарного права, следует ознакомиться с практическим применением фидуции (Закон о фидуции от 19 февраля 2007 года, который ввел раздел XIV «Фидуция» в Гражданский кодекс Франции).
Практическое применение фидуции
Фидуциарные отношения так же разнообразны в своем практическом применении, как и траст. Как и траст, они могут использоваться в качестве средства управления (А), гарантии или обеспечения исполнения обязательств (Б) или отчуждения собственности (В).
а) Фидуция-управление
При таком типе фидуции имущество может быть передано фидуциару для различных целей, основные из которых изложены ниже. Во всех этих операциях фидуция часто выступает средством эффективного, экономичного и анонимного управления активами.
Управление с целью увеличения активов. Это классическое применение фидуциарного управления. Здесь речь может идти как об управлении недвижимостью с целью, например, сдачи ее в аренду, так и об управлении более сложными активами (пакеты ценных бумаг, промышленные активы…). В соглашении о фидуции перед фидуциаром могут быть поставлены различные цели. И сам фидуциарий может быть наделен более или менее широкими полномочиями для достижения этих целей.
Финансовый менеджмент. В основном они работают в финансовых учреждениях, в области синдицированного кредитования, управления финансовым балансом и управления сдерегательным фондом.
Управление взаимоотношениями между соучредителями компаний и фондами. Фидуция — это чрезвычайно удобное средство сотрудничества между соучредителями предприятий, которые не желают или не могут непосредственно участвовать в принятии решений, и в этом отношении выступают в качестве более гибкой и удобной альтернативы холдинговым компаниям и акционерным соглашениям.
Сотрудничество между предприятиями. Для юридических и физических лиц, желающих инвестировать в совместный проект (например, в области научных или маркетинговых исследований), фидуция является отличной альтернативой созданию совместных юридических лиц как с практической, так и с налоговой точки зрения.
b) Фидуция-гарантия
Механизм фидуции как гарантии исполнения обязательств довольно прост. Здесь фидуциарий выступает своеобразным депозитарием гарантии (залога). В самой простой схеме, в силу соглашения о фидуции, если учредитель фидуции надлежащим образом выполняет свои обязательства, фидуциар возвращает ему имущество, а в случае неисполнения имущество передается бенефициару гарантии. Существуют и более сложные схемы.
в) Фидуция — передача
Фидуция также является удобным механизмом для обратной передачи имущества. Однако, в отличие от траста, передача может осуществляться только возмездно. Это связано, в частности, с налоговыми соображениями, которые изложены ниже.
Правовой режим фидуции
а) В отношении сторон
Учредитель. Любое лицо (или группа лиц), являющееся резидентом Франции, ЕС или другой страны, заключившей с Францией налоговую конвенцию с положениями о взаимной административной помощи (в том числе Россия), может выступать в качестве учредителя фидуции.
Фидуциарий. Только регулируемые финансовые учреждения и адвокаты могут выступать в качестве фидуциария. Целью данного ограничения является необходимость защиты интересов учредителей и их бенефициаров, поскольку на эти категории специалистов распространяются строгие правила и профессиональная тайна.
В дополнение к строгому регулированию самой фидуции, адвокаты действуют в рамках норм своей профессии, которые предоставляют дополнительные гарантии учредителям и бенефициарам.
В отношениях с третьими лицами считается, что фидуциарий обладает самыми широкими полномочиями по распоряжению вверенным имуществом, за исключением случаев, когда третьи лица были осведомлены об ограничении его полномочий.
Бенефициар. Ими могут быть любые физические и юридические лица, резиденты Франции или любой другой страны. В качестве бенефициара могут выступать сами учредители.
Контролер (необязательный участник). Учредитель также может назначить уонтролера, который будет следить за соблюдением фидуциарием своих обязательств и периодически информировать учредителя и/или бенефициара.
Как правило, фидуциарный договор — это простой договор, который подлежит регистрации в налоговой администрации.
Однако, в случае передачи совместного имущества и/или недвижимости, договор должен быть заключен в нотариальной форме.
б) В отношении имущества
Предметом фидуции может стать любой вид имущества (имущественных прав) в полном или разделенном виде. При этом необязательно, чтобы имущество находилось на территории Франции.
В этом смысле французская фидуция выступает в качестве универсального механизма управления активами. А принцип налоговой нейтральности фидуции, рассмотренный ниже, делает ее отличной альтернативой аналогичным механизмам, существующим в других странах.
Как и в трасте, переданное имущество становится временно собственностью фидуции, которое действует от своего имени. Это необходимо для обеспечения анонимности учредителя. Фидуциарное имущество не включается в личную собственность фидуциария, а становится отдельным имуществом на его балансе. И фидуциарий управляет им исключительно для достижения целей и в рамках полномочий, которые должны быть четко прописаны в соглашении о фидуции.
В случае неплатежеспособности фидуциара, на имущество, являющееся объектом доверительного управления, не обращается взыскание. А обязательства, связанные с фидуцией, выполняются благодаря фидуциарному имуществу.
в) Что касается налогообложения
Соглашение о фидуции, под угрозой признания его недействительным, подлежит регистрации в налоговом органе по месту нахождения фидуцияария или в налоговом органе для нерезидентов, если фидуциарий не является резидентом Франции. Если недвижимость передается во время действия фидуции, то в реестре недвижимости делается соответствующая отметка.
Таким образом, фидуциарный договор о передаче прав на недвижимость подлежит двойной регистрации:
- регистрация самого договора стоимостью 125 евро
- регистрация перехода права собственности: 1% от стоимости недвижимости
Однако фидуция является налогово нейтральной, поскольку передача имущества не облагается налогами, связанными с отчуждением имущества. В то же время фидуция не является инструментом уклонения от уплаты налогов, поскольку, если учредитель платит налог на имущество (налог на богатство) с переданного имущества, он продолжает его платить.
Следует также уточнить, что факт передачи иностранной собственности по фидуции во Франции не влечет за собой налогообложения этой собственности во Франции.
Следствием принципа налоговой нейтральности фидуции является то, что она является не инструментом налоговой оптимизации, а механизмом эффективного управления и передачи активов.